Доверительное управление долями в ООО

Доверительное управление — это передача активов инвестору или другому доверенному лицу для более выгодного распоряжения ими.

За управление активами доверительный управляющий получает вознаграждение, которое может определяться в виде твёрдой денежной суммы или в процентном отношении от полученных доходов. Кроме того, доверительный управляющий имеет право на возмещение расходов, понесённых им в связи с совершением сделок в отношении активов.

При доверительном управлении право собственности остаётся у владельца активов, а посредник (доверительный управляющий) распоряжается ими в его интересах. Вместе с тем полномочия доверительного управляющего по распоряжению активами не являются безграничными — законом (или договором) могут быть предусмотрены ограничения в совершении отдельных действий.

Гражданский кодекс России трактует доверительное управление широко, его объектами могут быть:

• предприятия и другие имущественные комплексы;
• недвижимое имущество;
• ценные бумаги;
• исключительные права;
• деньги, предназначенные для инвестирования.

Пример доверительного управления недвижимостью. У собственника есть квартира в Москве, а сам он живёт за границей.

Он может заключить договор доверительного управления с риелторской компанией, чтобы она: сдавала жильё в аренду, следила за сохранностью квартиры, решала все вопросы с жильцами, а владельцу перечисляла ежемесячную плату. Конкретные обязательства сторон указывают в договоре.

Управление недвижимостью нужно будет зарегистрировать в Росреестре как ограничение прав (обременение имущества).

Самый распространённый вид доверительного управления — это распоряжение деньгами и ценными бумагами клиента для проведения операций на фондовом рынке. Управлять этими активами могут только организации, имеющие лицензию Центробанка на работу с частными инвесторами; их называют управляющими компаниями.

Есть управляющие компании банков (например, «Сбер управление активами», «Альфа-Капитал»), паевых инвестиционных фондов (ПИФов), негосударственных пенсионных фондов (НПФ), страховых компаний (например, «Ингосстрах-Инвестиции») и т. д.

Доверительное управление учреждается ещё в двух случаях:

• необходимости управления наследственным имуществом, например, доли в бизнесе, паи, ценные бумаги;
• государственными и муниципальными служащими, которые не хотят полностью расставаться со своим бизнесом, ценными бумагами.

В последнем случае, согласно Федеральному закону [«О противодействии коррупции] (https://login.consultant.ru/link/?req=doc&demo=2&base=LAW&n=385033&dst=132&date=07.10.2021), чиновник, который владеет ценными бумагами (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций), обязан в целях предотвращения конфликта интересов передать принадлежащие ему ценные бумаги (доли участия, паи в уставных (складочных) капиталах организаций) в доверительное управление.

к содержанию ↑

Пример употребления на «Секрете»

(Глава инвестиционного департамента компании Inventum Анастасия Тарасова — о том, что такое доверительное управление инвестициями.)

Нюансы

Доверительное управление финансовыми активами имеет ряд плюсов и минусов.

Среди положительных сторон:

• инвестору не нужно разбираться в биржевых инструментах;
• управляющая компания может приобрести для неквалифицированного инвестора ценные бумаги, которые он сам не сможет купить;
• низкий порог входа — например, в паевых инвестиционных фондах (ПИФах);
• вложения, сделанные управляющей компанией, могут принести больший доход, чем депозиты.

• приходится платить комиссию за обслуживание даже при отсутствии прибыли. В среднем раз в квартал взимается 1–2% от вложенной суммы. Кроме того, возможны комиссии за вход в стратегию инвестирования, за её успех и за досрочный выход из программы. Комиссия за успех может составлять от 5 до 20% от суммы дохода;
• нет гарантий прибыли и даже сохранности денег, в отличие от депозита;
• в некоторых компаниях невозможно вывести средства по первому требованию клиента, это может занять до 20 дней.

Различают индивидуальное и коллективное управление ценными бумагами. При индивидуальном управляющая компания распоряжается деньгами каждого клиента отдельно. При коллективном активы нескольких инвесторов объединяют в общий инвестиционный портфель.

к содержанию ↑

Как правильно оформить доверительное управление ООО?

Как правильно оформить доверительное управление ООО? Этот вопрос возникает у участников общества, которые по каким-либо причинам решили делегировать полномочия третьему лицу. Чем доверительное управление ООО отличается от доверительного управления долей общества, о том, какие документы требуется оформить, рассказывается в нашей статье.

Различия между оформлением управления долей и обществом

Прежде чем определиться, как оформить доверительное управление долей в ООО или управление ООО, необходимо установить, в чем именно заключается потребность участника, поскольку процедуры в обоих случаях разные. О том, как производится оформление доверительного управления долей, рассказывается в статье «Договор доверительного управления долей в ООО».

Различия между этими вариантами сведены нами в таблицу.

Доверительное управление долей

Осуществление полномочий участника

Осуществление функций единоличного исполнительного органа

Применимая договорная конструкция

Договор доверительного управления

Договор возмездного оказания услуг / агентский договор

Влияние на хозяйственную деятельность общества

Опосредованное (через осуществление полномочий участника)

Непосредственное, ограниченное уставом и законом

Говоря о доверительном управлении организацией, обычно имеют в виду ее передачу в непосредственное управление третьему лицу. Такая возможность закреплена в ст. 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ).

421 Гражданского кодекса, может содержать черты одной из конструкций, содержащихся в ГК РФ, либо иметь признаки смешанного или непоименованного договора, но не договора доверительного управления, — это следует из его предмета.

к содержанию ↑

Оформление доверительного управления долей в ООО при наследовании

В случае смерти участника ООО до выдачи свидетельства о праве на наследство длится период неопределенности статуса (принадлежности) доли. В п. 8 ст. 21 закона об ООО предусматривается разрешение этой проблемы путем доверительного управления долей в ООО при наследовании по нормам ГК РФ.

Нотариус заключает договор доверительного управления долей по заявлению (п. 8 ст. 21 закона № 14, п. 2 ст. 1171, ст. 1173 ГК РФ):

• наследника;
• душеприказчика;
• муниципальных органов;
• органа опеки и попечительства;
• иных лиц, действующих в интересах сохранения наследства.

В том случае, если никто из уполномоченных лиц не обратился за заключением договора ситуация в организации может развиваться по 2 сценариям, которые были упомянуты в постановлении президиума ВАС РФ от 27.03.2012 № 12653/11:

1. Когда деятельность может продолжаться в обычном порядке (не требуется принятие решений, долей других участников достаточно для кворума и принятия решений), никаких специальных действий предпринимать не нужно.
2. Когда в организации блокируются управленческие процессы (например, не будет кворума), участники вправе:
   • обратиться к нотариусу или исполнителю завещания с просьбой о назначении доверительного управляющего;
   • потребовать в судебном порядке введения внешнего управления, если блокируется обязательная реорганизация (п. 2 ст. 57 ГК РФ);
   • потребовать в судебном порядке исключении наследников из числа участников (ст. 10 закона № 14).

к содержанию ↑

Управление ООО после смерти учредителя

В силу п. 1 ст. 1015 ГК управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Допускается назначение управляющим предполагаемого наследника с согласия других наследников (п. 6 ст. 1173 ГК РФ). Если согласие отсутствует, то основанием назначения наследника управляющим может стать решение суда.

Доверительный управляющий ООО после смерти учредителя:

• не может выполнять обязательства наследодателя за счет переданного ему в управление имущества, если иное не предусмотрено в договоре доверительного управления или в завещании;
• должен голосовать на общем собрании участников ООО в соответствии с распоряжением наследодателя, если таковое содержится в завещании.

Важно! Любые права приобретенные управляющим в результате своих действий по управлению имуществом включаются в состав этого имущества (п. 2 ст. 1020 ГК РФ).

к содержанию ↑

Предмет договора на управление обществом и его отличия от доверительного управления

Так, в п. 1 ст. 42 закона № 14-ФЗ предмет договора характеризуется как передача осуществления полномочий единоличного исполнительного органа, раскрытых в п. 3 ст. 40:

• представительствовать и совершать сделки;
• принимать решения по кадровым вопросам и т. д.

Характеризуя объект (направленность) договора, можно обозначить его как осуществление организационно-распорядительных полномочий, связанных как с распоряжением имуществом управляемого юрлица (независимо от его состава), так и с работой с персоналом, созданием и оптимизацией бизнес-процессов и т. д.

Поскольку объектом данного договора являются услуги, это очерчивает круг применимых договорных конструкций:

• оказание услуг;
• агентирование;
• комиссия.

По объекту данный договор отличается от договора доверительного управления, объектом которого является индивидуально-определенная вещь (ст. 1013 ГК РФ). При этом предмет договора (управление) — это осуществление правомочий собственника, что исторически связано с источником данной формы — конструкцией доверительной собственности.

Вывод! Таким образом, предмет договора на управление ООО — осуществление организационно-распорядительных полномочий. Договор является возмездным, поскольку применяется в предпринимательской деятельности. Его сторонами могут быть только определенные законом субъекты.

к содержанию ↑

Стороны договора на управление ООО

Договор на управление обществом двухсторонний, его участники следующие:

1. Учредитель управления — управляемое общество в лице уполномоченного участника или члена совета директоров, подписывающего договор. ООО в отношениях с третьими лицами действует через свои органы (ст. 53 ГК РФ). По данному вопросу уполномоченным на принятие решения органом является общее собрание участников. Законом допускается отнесение этого полномочия по уставу организации к компетенции совета директоров (п. 2.1 ст. 32 закона № 14-ФЗ). Решение оформляется протоколом, удостоверяемым нотариусом либо способом, закрепленным в уставе (подробнее об этом см. в статьях «Смена и назначение директора (образцы протоколов)», «Образец протокола общего собрания участников ООО»).
2. Управляющий. Исходя из подп. 2 п. 2.1 ст. 32 закона № 14-ФЗ, в качестве управляющего может выступать только юрлицо — коммерческая организация или индивидуальный предприниматель (ИП). Статус управляющего приобретается им с момента подписания договора, поэтому заявление по ф. Р14001 подписывает уже руководитель управляющей организации (определение ВАС РФ от 23.09.2013 № ВАС-12966/13). При этом в листе Р, в разделе 1 «Заявителем является» указывается код 3 (п. 14.2.05.34 письма ФНС РФ от 31.01.2014 № СА-4-14/1645@). Особенности и риски привлечения ИП в этом качестве рассматриваются в статье «Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?».

к содержанию ↑

Процедура передачи полномочий управляющему

Возложение функций по управлению на стороннюю организацию или ИП возможно при учреждении общества и в дальнейшем. Во втором случае действует правило о 3-дневном сроке для сообщения об этом в регистрирующий орган (п. 5 ст. 5 закона «О госрегистрации…» от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Подготовка и предварительное согласование проекта договора

Проведение общего собрания участников / заседания совета директоров по вопросу об одобрении договора, удостоверение протокола

Подписание договора сторонами

Представление заявления по ф. Р14001

Уведомление контрагентов/банков, переоформление карточки с образцами подписей

В срок, установленный договором с контрагентами/банками

Передача дел от прежнего исполнительного органа новому

В соответствии с договором об управлении

Подробное описание процедур вы найдете в статье «Пошаговая инструкция смены директора в ООО».

к содержанию ↑

Права и обязанности управляющей организации (управляющего)

При указании в договоре на существенное условие — предмет (наименование, ОГРН управляемого юрлица, характер оказываемых услуг в соответствии с законом) — следует считать его заключенным (см. статью «Какие условия договора называются существенными по ГК РФ?»), если стороны не договорились о согласовании других условий.

Законодательство, в частности, предусматривает:

• обязанность управляющего осуществлять руководство текущей деятельностью общества (п. 4 ст. 32 закона № 14-ФЗ);
• подотчетность общему собранию участников и совету директоров (п. 4 ст. 32 закона № 14-ФЗ);
• возможность действовать, в т. ч. совершать сделки от имени общества без доверенности (п. 3 ст. 40 закона № 14-ФЗ);
• обязанность действовать добросовестно и разумно (п. 3 ст. 53 ГК РФ);
• осуществление приема и увольнения работников, решение других кадровых вопросов (ч. 8 ст. 20 Трудового кодекса РФ) и т. д.

Обратите внимание! Многие из этих обязанностей не нуждаются в конкретизации, т. к. практика их выполнения однообразна и детально урегулирована.

• необходимость достижения определенных экономических показателей;
• периодичность и параметры отчета;
• порядок выдачи доверенностей сотрудникам управляющего на совершение сделок (например, ввести ограничение по сумме).

к содержанию ↑

Оформление полномочий управляющей организации (управляющего)

В свою очередь, органом управляющей организации является ее руководитель, который действует на основании полномочий по должности, основанных на ее учредительных документах и факте избрания на должность.

Вывод! Таким образом, исполнительный орган управляющей организации подписывает документы от имени управляемого общества, а также наделен полномочиями делегировать часть своих прав и обязанностей по доверенности в пределах, установленных договором.

к содержанию ↑

Отчет и акт сдачи-приемки управленческих услуг

Как было сказано выше, управляющий подотчетен обществу (собранию участников или совету директоров). Подотчетность предполагает предварительную постановку задач (в договоре, решениях участников) и периодическое составление итоговых документов, отражающих выполненные действия и их результат.

Целесообразно в договоре или приложении к нему предусмотреть:

• перечень показателей, по которым оценивается результат работы;
• периодичность представления отчета.

Обратите внимание! Отчетные документы и акты являются также подтверждением фактического наличия договорных отношений для налоговых органов.

к содержанию ↑

Вознаграждение и ответственность управляющей компании (управляющего)

Как правило, вознаграждение управляющего или его часть ставится в зависимость от экономических результатов деятельности общества за период, в частности в процентах от полученной прибыли, объема (количества) выработанной или проданной продукции и т. д.

Другим методом обеспечения эффективности управления является установление ответственности. Законодательством предусмотрены:

1. Субсидиарная ответственность по ст. 61.11, 61.12 закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ (см. статью «Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве»).
2. Ответственность в виде возмещения убытков, причиненных по его вине, по п. 1 ст. 53.1 ГК РФ, ст. 44 закона № 14-ФЗ.

Более подробно законодательное регулирование рассматривается в статье «Ответственность генерального директора ООО».

Обратите внимание! Договором могут быть предусмотрены другие меры ответственности, например штрафная неустойка.

Итак, договор на управление ООО отличается от договора доверительного управления и представляет собой соглашение об оказании услуг. Его условия не регламентированы законом, но практикой выработаны некоторые общие рекомендации, касающиеся условий об исполнении, вознаграждении, отчетности и приемке оказанных услуг, которые нужно учитывать при составлении документа.

Статья оказалась полезной? Подписывайтесь на наш канал RUSЮРИСТ в Яндекс.Дзен!

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.

к содержанию ↑

Доверительное управление долями в ООО: объем прав в корпоративном споре

Доверительное управление долями в ООО: объем прав в корпоративном споре

Участники сделки, их права и обязанности

Участниками сделки могут быть следующие лица:

1. Управляющий, в качестве которого, в соответствии с п. 1 ст. 1015 ГК РФ, может выступать только организация или ИП. Предоставляя свои права в отношении доли в ООО стороннему управляющему, владелец передает ему возможность не только использования входящего в ее состав имущества, но и участия в управлении деятельностью общества в целом. Согласно общим положениям ст. 8 федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14, доверительный управляющий может:
   • участвовать в общих голосованиях участников ООО;
   • получать и использовать любую информацию о функционировании ООО;
   • излагать свою позицию по вопросу разделения прибыли и пр.

к содержанию ↑

Условия договора

К существенным условиям такого договора, согласно ст. 1016 ГК РФ, относятся:

1. Предмет договора (перечень имущества, передаваемого управляющему).
2. Наименование организации или Ф. И. О. физического лица, в интересах которого осуществляется управление.
3. Сумма вознаграждения, передаваемого лицу, осуществляющему управление, а также форма, в которой это вознаграждение выплачивается.
4. Срок действия соглашения. Максимальный срок действия такого соглашения составляет 5 лет. Если после окончания указанного срока ни одна из сторон не изъявляет желания расторгнуть договор, он считается продленным на такой же период.

Отсутствие в документе хотя бы одного из перечисленных условий влечет за собой признание заключенного соглашения ничтожным.

к содержанию ↑

Регистрация договора доверительного управления долей в ООО

Согласно положениям п. 1 ст.

1017 ГК РФ, договор доверительного управления может быть заключен в простой письменной форме, причем заверять документ у нотариуса необязательно. При этом, согласно п.

Для этого в течение 3 рабочих дней с момента заключения договора (этот срок установлен п. 5 ст. 5 ФЗ № 129) владелец доли должен передать в налоговый орган заявление, составленное по форме Р14001. На основании полученного документа сотрудники инспекции затем внесут необходимые изменения в ЕГРЮЛ.

к содержанию ↑

Правила доверительного управления долями в капитале общества

Собственники компании наделены широкими полномочиями. Участники могут голосовать на общих собраниях, назначать директоров, определять основные направления деятельности, распределять прибыль и решать иные вопросы.

Соглашение позволяет получать максимальную выгоду от обладания долей в ООО, экономит время и существенно сокращает риск привлечения к ответственности.

В законе 14-ФЗ от 08.02.98 доверительное управление упоминается лишь в статье 42. Норма разрешает обществу наделять полномочиями директора независимого специалиста или профильную организацию. А вот упоминаний о долях в ней нет. Не содержит таких положений и ст. 8 закона. Учредителям не предоставлено право на заключение договора.

Их оппоненты считают подобные выводы поспешными и ссылаются на ст. 1013 ГК РФ.

Статья содержит открытый перечень объектов доверительного управления. В него входит движимое и недвижимое имущество, ценные бумаги и иные активы.

О правомерности применения инструмента свидетельствует и принцип диспозитивности гражданского законодательства.

Нормативные акты дают четкое описание процедуры для следующих случаев:

1. Наследование. Права на бизнес переходят после смерти владельца к родственникам или лицам, указанным в завещании. Договор с управляющим нотариус заключает до официального определения наследника. Задачей специалиста становится обеспечение сохранности доли и защита интересов будущего собственника (ст. 1173 ГК РФ).
2. Неспособность к самостоятельному управлению. Договор подписывают в случае утраты участником ООО дееспособности или перехода доли к опекаемому лицу (ст. 1026 ГК РФ). Учредителем управления становится орган опеки. Наличие у гражданина родственников значения не имеет. Правило закреплено ст. 38 ГК РФ. Норма признает учредителем доверительного управления государственный орган, специализирующийся на вопросах попечительства. Официальные опекуны не могут заключать такие сделки. Аналогичные правила действуют при вынесении судом решения о безвестном отсутствии владельца (ст. 43 ГК РФ). Инструмент используют и при патронаже над совершеннолетними вменяемыми гражданами. Такие лица в силу слабого здоровья не могут самостоятельно управлять имуществом (ст. 41 Кодекса).
3. Поступление на государственную службу. Обязанность заключить договор доверительного управления долями закреплена п. 7 закона 273-ФЗ от 25.12.08. Особенностью статуса госслужащих является запрет на ведение коммерческой деятельности (ст. ст. 16–17 закона 79-ФЗ от 27.07.04). Недопустимость конфликта интересов подтвердил Верховный Суд России в обзоре практики от 30.07.14. Впоследствии служители Фемиды неоднократно признавали законность доверительного управления долями в капитале ООО. Генеральная же прокуратура РФ разработала специальную инструкцию для штатных сотрудников (приказ № 531 от 30.08.16).

к содержанию ↑

Порядок назначения доверительного управляющего

Требования к сторонам сделки закреплены в ст. ст.

1012, 1014 и 1015 ГК РФ. Решение о заключении соглашения принимает так называемый учредитель.

Если владельцем актива является недееспособное лицо или гражданин под патронажем, сделку оформляет орган опеки и попечительства (ст. ст.

38, 41 ГК РФ).

К кандидатуре управляющего ст. 1015 Кодекса предъявляет целый ряд требований.

В этих случаях контракт заключают с лицами, не зарегистрированными в качестве ИП либо некоммерческими объединениями.

Выгодоприобретателем становится действующий или будущий собственник доли в капитале ООО. Дееспособным и совершеннолетним ему быть необязательно. Договоры могут заключаться в пользу детей, безвестно отсутствующих граждан и даже неустановленных к моменту подписания соглашения лиц.

к содержанию ↑

Коротко о сделке

Статья 1017 ГК РФ признает обязательной простую письменную форму договора доверительного управления. Образцы соглашений опубликованы в банках справочно-правовых систем.

Существенные условия сделки перечислены в ст. 1016 ГК РФ:

1. Предмет. В контракте указывается официальное наименование компании, размер, номинальная и действительная стоимость доли. Оценка актива проводится во избежание злоупотреблений. Нотариусы заказывают отчет у независимого специалиста, относя расходы на счет хранения имущества (п. 1 ст. 1173 ГК РФ). Органы опеки обязаны руководствоваться инструкциями, утверждаемыми региональными министерствами (например, приказ Минсоцразвития Краснодарского края № 11 от 14.01.14). При заключении договора по инициативе собственника стороны могут обойтись бухгалтерской справкой о действительной стоимости доли. Нормативных предписаний для таких случаев не установлено. Оценка становится точкой отсчета и позволяет контролировать эффективность доверительного управления.
2. Выгодоприобретатель. В соглашении прописывается Ф.И.О. человека или название организации, в пользу которой учреждается доверительное управление.
3. Форма оплаты. За свои действия специалист получает вознаграждение в денежном или натуральном виде. Порядок расчетов определяют стороны в тексте договора. Если речь идет об управлении наследством, максимальное вознаграждение не должно превышать 3% от оценочной стоимости актива (правительственное постановление № 350 от 27.05.02). Органы опеки ориентируются на рыночные ставки и методические рекомендации региональных властей.
4. Срок доверительного управления долей. Соглашение можно заключать на период до 5 лет (п. 2 ст. 1016 ГК РФ). Норма разрешает продлять действие сделки на тот же срок.

Классическая схема доверительного управления долями в капитале компании предполагает:

• заключение и регистрацию сделок;
• участие в общих собраниях с правом голоса; и мн. др.

Обобщая практику, ФНП РФ наделила управляющего статусом идентичным собственнику. Полномочия ограничиваются лишь интересами выгодоприобретателя и требованием к добросовестности. Свой вывод нотариусы основывают на ст. ст. 1012, 1020, 1022 и 1026 ГК РФ.

При передаче долей ООО в доверительное управление сделки с ними оформляют по особым правилам. Контрагенты имеют право знать о статусе делового партнера. В соглашениях проставляется отметка «Д.У.»(п. 3 ст. 1012 ГК РФ).

Не компенсируются потери от обстоятельств непреодолимой силы или умышленных действий заинтересованных лиц (ст. 1022 ГК РФ).

Норма также возлагает на управляющего обязанность возместить ущерб, причиненный выходом за рамки полномочий.

к содержанию ↑

Процедурные аспекты

Гражданское законодательство не предусматривает обязанности по регистрации доверительного управления долями в ООО. Необходимость включения сведений в ЕГРЮЛ следует из ст. ст. 17–18 закона 129-ФЗ от 08.08.01. Любые изменения в составе собственников общества должны отражаться в государственном реестре.

Заполнению подлежит шестая страница листа Д унифицированной формы. Документ отправляется по электронным каналам в налоговый орган.

В остальных случаях заявителем выступает компетентный орган или сам владелец доли в ООО. Сведения отражаются на страницах 8–9 листа Д заявления Р14001.

Образцы заполнения бланка можно отыскать в бесплатных правовых справочниках или на сайте ФНС РФ.

Следующая

Жилищное правоРаботодатель не оформляет больничный лист: что делать